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第70章 民诉案例(1)

作者:叶慕辰

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主题:管辖权异议、管辖权争议、证据的收集与审查、诉的合并

案情:家住西京市a区的甲(某宝网实名注册账号为“兰腾”)于2017年10月29日在乙经营的某宝店铺购买一双李宁跑鞋,交易金额1800元。m.yingzhicy.com乙通过快递的方式将鞋邮寄至甲位于江西省南昌市的b区老家中。甲收到货物验收发现,图标缺少某个图案。甲多次以假冒商品为由发起退货,均遭到乙的拒绝。2018年4月5日甲向西京市a区法院提起诉讼,请求法院判令乙退还购物款1800元,以及三倍赔偿5400元与此同时,甲认为,在他发现产品是假冒的之后马上向某宝投诉,并将乙的店铺首页照片、实物图片以及交涉截图上传给某宝,但某宝对投诉置之不理。某宝作为大型购物网站。理应对其入驻的经营者履行监管义务,但某宝疏于管理,放任乙销售假冒商品,因此要求其与乙一起承担赔偿责任。西京市a区法院受理本案后向乙和某宝公司送达起诉状副本、应诉通知等相关诉讼材料。

被告某宝公司于2018年4月20日向法院提出管辖权异议。某宝公司认为,针对涉案争议双方此前已签订《某宝平台服务协议》,该协议约定在双方协商不成时,任何一方均可向被告所在地有管辖权的人民法院提起诉讼,该协议合法有效,对双方均有约束力,而杭州互联网法院对涉网民事件实行集中管辖,对本案具有管辖权,故请求法院将本案移送至杭州互联网法院审理。

经法院查明,被告乙的户口一直在老家长沙市c区,2014年外出去深圳市d区打工,2016年年初才从深圳搬迁至西海市e区居住。为开设网店,乙于2017年8月5日在工商行政管理部门注册登记为个体工商户,没有字号。被告某宝公司住所的位于东江省杭州市余杭区。(回答题目时,无需考虑法律的时效性,依现行法作答)

概说:江西省南昌市的b区老家为收货地。住所地在北京市的a区,买受人住所地和收货地是两个不同的地方。低仿,采用反向工程。按照消法的三倍索赔,食品安全法是10倍索赔。民法里很少有惩罚性赔偿,经济法里就经常有损害性赔偿。通过国家手段对经济活动进行管控。主要倾向保护消费者的利益,整顿市场秩序。

根本就没有专柜验货服务,比如手表,要看机芯。没有字号告经营者,有字号告字号,只有登记为个体工商户,才可以从事商事经营,接受国家的税收监管,然后按照市场经营活动进行市场经营活动。有登记才可以成为法人,法人始于登记,注册领取营业执照。终于注销。

该案是产品瑕疵。缺陷是产品侵权,还造成了受损。产品瑕疵只能告违约,产品缺陷可以按照186条告违约告侵权都可以,属于加害给付。

问题1、根据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,哪些法院对本案有管辖权?简要说明理由。

一般先给出结论,自己占一行,分析法律关系,本案中有三方主体,甲、乙、某宝三方。甲乙之间网络购物合同,甲和某宝网络服务合同,提供了服务器,以及一些监管保障义务。卖家和乙方也是网络服务合同,贝壳的销量大于京西与拼夕夕。平台一般被称为超级民事主体。适用民法典,自己也有一些规则,贝壳的房产中介有自己的一套规则,类似的规则如7天无理由退货都是线下没有的。网站本身制定了许多新的规则。买卖之间的买卖合同关系,双方和某宝平台之间形成的网络服务合同关系,其实是三个合同。

甲直接把乙与某宝平台一并告上法院,这样做突破了合同的相对性。诉的买卖合同把平台拉进来,诉的是买卖合同,与平台之间没有买卖合同。只是诉一个买卖合同,在判决中一定要说理,一定要有法条依据,依据《消费者权益保护法》或者《电子商务法》,本案中是因为突破了民法的一般规定,适用经济法才可以把某宝平台拉进来。可以按照消费者的观点,因为他没有尽到监管的义务,消法44条,电子的38条。要求承担连带责任。依然依据买卖合同纠纷。

第一步,本案中不存在专属管辖,第二步,有协议管辖,平台服务协议。如果起诉应该到余杭区法院。协议管辖的无效是因为约定的是财产争议不能是人身争议,约定的是一审,约定的是地域,可以从五个地域中选择,包括原被告住所地(这是两个)、合同签订地、履行地、标的物所在地。这是一个格式条款,要采用合理方式提醒消费者注意。第三步,按照合同案件来管辖,是一个买卖合同是一个网络买卖合同,是一个网络购物合同。应当由两个地方管,合同履行地和被告住所地管辖。两个被告,一个在西海市e区卖家的店铺,经营者所在地。一个是余杭区是某宝平台的住所地。还有一个地方是合同的履行地。网络购物合同,发货了以收货地为准,此处收货地与买受人住所地不同是江西。没发货就以买受人住所地为准,买受人住所地西京市。因为是合同纠纷,协议管辖无效。应当由合同履行地、被告住所地来管。

问题2、如果西京市a区法院对本案并无管辖权,简要分析在目前的法律框架下对此还存在那些修正可能性?

如果发现一个法院对于案件没有管辖权的话,如何纠正管辖权错误。当事人可以提出管辖权异议,一审答辩期内提出管辖权异议,得两分。如果当事人不提异议法院可以主动把案件主动移送到有管辖权的法院,这里被称为移送管辖。

问题3、针对自己的诉讼请求,甲向法院提交与乙在旺旺上的截图作为证据。请问该证据属于哪种法律证据种类?简要说明理由。

书证、物证、电子数据、视听资料、证人证言、当事人陈述和勘验笔录、鉴定意见。只能选一种。

如果问法定分类:本证、反证、原始传来、直接、间接

本题是电子数据。因为是形成和存储在网络上的数据资料。

问题4、如果在诉讼中,被告乙主张甲发帖损害其声誉,导致其经营受损,请求法院判令甲删除帖子,在同一论坛上发帖道歉,并赔偿经济损失5000元。法院可否作为反诉合并审理?简要说明理由。

建议只看某宝的差评,因为好评可以刷。要看差评是不是一个真正消费者所说的,避免发泄情绪的差评。个体工商户的荣誉权,法人的荣誉权。需要判断本反诉的合并条件,本诉当中是甲诉乙和某宝,反诉是乙诉甲。应该可以算反诉。ab诉c;c反诉a或者c反诉b这都被称为当事人同一。不是基于同一事实,不是基于同一法律关系。一个是网络购物合同,一个是侵权。他们之间有牵连关系,是因果关系,因为买卖合同发生了一个发帖侵权的事实。所以认为之间具有牵连关系。所以可以作为本诉和反诉合并。

甲交通事故侵权案

主题:2016年真题 、侵权法律关系、雇佣关系、挂靠关系、保险关系

案情:2017年8月12日,甲驾驶某小型轿车由南向北行驶至某路段时,因为躲避其他车辆,冲进中间隔离带,与由北向南乙驾驶的小型轿车相撞,造成两车受损,路边行人小张受伤的道路交通事故。2017年8月24日。某市公安局交警支队直属大队作出《道路交通事故认定书》,认定甲判断失误,影响对面车辆正常行驶,承担事故主要责任,乙驾车时没有尽到安全驾驶的义务,车速过快,承担次要责任。事故发生后,小张前往医院治疗,其伤情被诊断为右尺神经受伤,住院治疗7日,共花费医疗费5万元。2017年10月13日,小张将甲和乙一起诉至法院,要求被告对5万元医疗费承担赔偿责任。乙辩称,对交通事故认定书中确定的事故认定事实予以认可,但对于责任认定不予认可。乙认为,其仅为稍微超速行驶,如果甲不冲过隔离带,不可能发生本案的损害后果,故应有乙承担全部责任。事发后乙对交通事故认定书向交警大队提出数次复核申请,均被无理退回。庭审过程中,乙向法院提出追加蔡某、星河汽车运输公司及承保其车辆交强险的p保险公司为本案共同被告的申请。

经查,甲系南方公司员工,2017年6月被南方保险公司派遣至西子公司,职责是驾驶员,西子公司就该事故车辆在t保险公司投保了交强险。2017年8月12日发生交通事故时,甲正值运送货物致客户途中。乙驾驶的肇事车辆系他从星河汽车运输公司进行租赁经营的,每月支付3000元的租赁费。乙在租赁期间以星河汽车运输公司的名义对乘客提供出租车营运业务,并接受该公司管理。这辆车主为蔡某,该车挂靠在星河汽车运输公司从事出租业务。双方于2015年12月22日签订《汽车挂靠出租合同》,合同约定,蔡某将购置的车辆挂靠在星河汽车运输公司进行租赁业务。该运输公司按照车辆租出一日为一个计算单位,每天收取车辆50元的管理费。

概说:运输合同纠纷与道路交通事故纠纷。运输合同纠纷案由是合同,乘坐公交车、地铁没有安全的运到目的地,甚至包括一些货运会形成运输合同。

两种情况要掌握,当事人的确定,一种是法条规定,一种是最高院指导案例中给出的,这是有普遍约束力的。第一种同一运输方式联运,不换运输方式,船还成汽车称作多式联运。这里讲的不是多式联运是同一种方式。例如,运一车煤从山西经过天津到南京。承运人运力有限又找了一家公司进行联运。承运人自己负责从山西运到天津,a公司负责将煤从天津运到南京。从山西到天津的合同纠纷只能由承运人承担责任,因为承运人既是实际承运人也是缔约承运人。如果从天津到南京这一段发生纠纷可以告承运人和a公司。在航空运输中有缔约承运人和实际承运人,例如,购买南方航空公司的机票,实际是海南航空,则海南航空是实际承运人,南方航空是缔约承运人。如果告了南方航空则可以申请法院追加海南航空为被告。作为共同别告。一般应该根据原告的主张确定被告,在这里被被告追加被告,只是少数情况。

管辖上是始发地、目的地、被告所在地来管。交通肇事侵权诉的就不是违约了。而是侵权之诉,可以告撞伤的直接加害人。还可以是保险公司,赔偿时先有交强险来赔,第二轮再由商业险来赔。商业险不够行为人来赔。

交强险是交叉赔付的,a撞b,a的保险公司赔b,b车的保险公司赔a。不赔自己车上的当事人。如果两车相撞,a车上的人受伤,a的交强险保险公司是不赔a车上的人的。b车的交强险公司和a车的商业险公司。商业险是可以赔a车上的人的,被称为座位险。赔付之后代为向对方保险公司追偿的权利,交通肇事侵权的管辖点在事故发生地加上被告住所地。如果是机动车撞机动车是过错责任,按照各自的过错比例承担责任。机动车撞非机动车和行人,无过错责任,被告又没有过错都将成立赔偿责任,原告如果有过失的话,被告可以减责。如果原告有故意被告可以免责,被告如果没有过失的话减责最多不超过10。

一个案件中会有多钟法律关系借用、雇佣。

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